Ing. Ivan Macháček
NahoruÚvod
Často se stává, že podnikatelskému subjektu se nepodaří zajistit
potřebný kapitál pro rozvoj svého podnikání ani formou úvěru ani půjčky, a
proto se tento subjekt snaží získat potřebný kapitál formou účasti tichého
společníka na podnikání. V této kapitole se budeme zabývat právními a daňovými
otázkami tohoto tichého společenství, a to jak na straně tichého společníka,
kterým může být fyzická osoba (podnikatel či nepodnikatel) i právnická osoba,
tak na straně subjektu, který přijme vklad od tichého společníka.
NahoruDefinice
Smlouvou o tichém společenství se zavazuje tichý společník poskytnout
podnikatelskému subjektu určitý vklad a podílet se jím na jeho podnikání a
podnikatel se zavazuje k placení části čistého zisku vyplývající z podílu
tichého společníka na výsledku z podnikání.
NahoruPrávní řešení tichého společenství
Právní řešení smlouvy o tichém společenství nalezneme v §§ 673 - 681
ObchZ. Smlouva o tichém společenství musí mít vždy písemnou formu, smlouva u
akciové společnosti a společnosti s. r. o. podléhá schválení valnou hromadou.
Smlouvu o tichém společenství řadíme do kategorie tzv. absolutních obchodů,
tzn. že se použije bez ohledu na povahu jejích účastníků. Přitom podnikatelský
subjekt může mít více tichých společníků a rovněž tak osoba se může stát na
základě samostatných smluv tichým společníkem více podnikatelských
subjektů.
K podstatným náležitostem smlouvy o tichém společenství patří
jednak stanovení výše vkladu tichého společníka a jednak určení části zisku
vyplývající z podílu tichého společníka na výsledku podnikání. K výplatě
části zisku vyplývajícího z podílu tichého společníka na výsledku podnikání se
tedy musí podnikatelský subjekt zavázat ve smlouvě o tichém společenství.
Rozhodujícím podkladem pro určení podílu tichého společníka na výsledku
podnikání je účetní závěrka. Nárok na podíl na zisku vzniká tichému
společníkovi do 30 dnů po vyhotovení účetní závěrky. Je-li podnikatelem
právnická osoba, běží tato lhůta od schválení účetní závěrky v souladu s jejími
stanovami, společenskou smlouvou nebo zákonem.
NahoruVklad tichého společníka
Předmětem vkladu tichého společníka může být určitá peněžní částka,
určitá věc, právo nebo jiná majetková hodnota využitelná při podnikání. Tichý
společník je povinen předmět vkladu předat podnikateli nebo mu umožnit jeho
využití při podnikání v době smluvené, jinak bez zbytečného odkladu po uzavření
smlouvy. Není-li ve smlouvě stanoveno jinak, stává se podnikatelský subjekt
převzetím věci (s výjimkou nemovitých věcí) jejím vlastníkem. V případě vkladu
nemovité věci je podnikatelský subjekt oprávněn k jejímu užívání po dobu trvání
smlouvy. Pokud je předmětem vkladu právo a smlouva nestanoví něco jiného, je
podnikatel oprávněn po dobu trvání smlouvy k jeho výkonu.
NahoruÚčast na podnikání tichého společníka
Tichý společník se neúčastní na podnikání přímo, nemá proto
vliv na rozhodování o obchodních a dalších záležitostech podnikatelského
subjektu. V tom se liší od vlastního společníka obchodní společnosti. Práva a
povinnosti vůči třetím osobám z podnikání vznikají pouze podnikatelskému
subjektu. Tichý společník však ručí za závazky podnikatele, pokud je jeho jméno
obsaženo ve firmě podnikatele nebo pokud prohlásí osobě, s níž jedná podnikatel
po uzavření smlouvy, že oba podnikají společně. Tichý společník je oprávněn
nahlížet do obchodních dokladů a účetních záznamů týkajících se podnikání, na
němž se účastní, a proto je oprávněn požadovat stejnopis účetní závěrky.
NahoruZánik účasti tichého společníka na podnikání
Účast tichého společníka na podnikání zaniká v těchto
případech:
-
uplynutím doby, na kterou byla smlouva o tichém společenství
uzavřena,
-
výpovědí, nebyla-li smlouva uzavřena na dobu určitou (nestanoví-li
smlouva jinou výpovědní lhůtu, lze smlouvu vypovědět nejpozději 6 měsíců před
koncem kalendářního roku),
-
dosáhne-li podíl tichého společníka na ztrátě výše jeho
vkladu,
-
ukončením podnikání, na něž se smlouva vztahuje,
-
prohlášením konkurzu na majetek podnikatele nebo zamítnutím návrhu
na prohlášení konkurzu pro nedostatek majetku,
-
prohlášením konkurzu na majetek tichého společníka.
Zánikem účasti tichého společníka na podnikání zaniká smlouva o tichém
společenství a dle § 680 ObchZ musí dojít k vypořádání
podnikatelského subjektu s tichým společníkem. Podnikatel je pak povinen vrátit
tichému společníkovi vklad zvýšený nebo snížený o jeho podíl na výsledku
podnikání.
NahoruVýplata podílu na zisku a jeho zdanění
Podíl na zisku tichého společníka je stanoven na základě výsledků
účetní závěrky podnikatelského subjektu a v souladu se smlouvou o tichém
společenství.
Pokud je podnikatel (PO) povinen tvořit rezervní fond, určuje se podíl
tichému společníku z čistého zisku po odečtení povinného přídělu do rezervního
fondu.
Podíl na zisku vyplácený tichému společníkovi je u fyzické osoby
příjmem dle § 8 odst. 1 písm. b)
ZDP. Podíl na zisku tichého společníka podléhá zdanění dle § 36 odst. 2 písm. d) ZDP zvláštní
sazbou daně (srážková daň) ve výši 15 % z podílu na zisku.
Povinnost srazit daň má podnikatelský subjekt při výplatě podílu na
zisku tichého společníka, nejpozději však do konce třetího měsíce
následujícího po měsíci, v němž valná hromada nebo členská schůze schválila
řádnou nebo mimořádnou účetní závěrku a rozhodla o rozdělení zisku nebo o
úhradě ztráty. Plátce daně je povinen sraženou daň odvést svému místně
příslušnému správci daně do konce kalendářního měsíce následujícího po
kalendářním měsíci, ve kterém byl povinen provést srážku.
Vzhledem k tomu, že podíl na zisku tichého společníka je zdaňován
srážkovou daní, tichý společník již neuvádí čistý podíl na zisku do daňového
přiznání k dani z příjmů fyzických osob.
Pokud půjde o tichého společníka – právnickou osobu, sníží se v
daňovém přiznání k dani z příjmů právnických osob dosažený účetní výsledek
hospodaření o výši přijatého čistého podílu na zisku tichého společníka, jehož
zdanění již provedl srážkovou daní plátce [opět 15% srážková daň podle § 36 odst. 2 písm. d) ZDP].
Pokud není tichý společník daňovým rezidentem v ČR, provede se srážka daně ve výši 15 % podle § 36 odst. 1 písm. b) bod 1.
ZDP.
To vše platí v případě, pokud není ve smlouvě o zamezení dvojího
zdanění uvedeno jinak. V případě zahraničního tichého společníka je nutno dále
splnit oznamovací povinnost vůči místně příslušnému správci daně v souladu s § 38d odst. 3 ZDP na
tiskopise vydaném MF.
Použití podílu na zisku tichého společníka ke zvýšení
vkladu
Pokud se tichý společník rozhodne použít podíl na zisku na zvýšení
svého vkladu na podnikání, není podíl na zisku tichého společníka vyplacen.
Přesto podléhá zdanění zvláštní sazbou daně ve výši 15 %. Vklad tichého
společníka se tedy zvýší o podíl na zisku snížený o sraženou daň. Plátce daně
je povinen sraženou daň odvést svému místně příslušnému správci daně do konce
kalendářního měsíce následujícího po kalendářním měsíci ve kterém byl povinen
provést srážku.
NahoruTiché společenství při podnikání se ztrátou
Pokud podnikatelský subjekt dosáhne v daném účetním období ztrátu z
podnikání, o podíl na ztrátě se zkracuje vklad tichého společníka.
Stanoví to § 677 ObchZ. V dalších letech, kdy
podnikatelský subjekt dosáhne již zisku, se snížený vklad tichého společníka
zvyšuje o podíl na zisku a nárok na výplatu podílu na zisku vzniká tichému
společníkovi až po dosažení původní výše vkladu. Tichý společník přitom není
povinen při podílu na ztrátě z podnikání svůj vklad doplňovat. Důležitá je
skutečnost, že na ztrátě se tichý společník účastní jen do výše svého
vkladu.
V souladu s ustanovením § 673 odst. 1 ObchZ musí
být ve smlouvě o tichém společenství dohodnutý rozsah účasti tichého společníka
na zisku a ztrátě stejný.
Podíl na zisku tichého společníka je zčásti použit na doplnění
vkladu sníženého v minulém zdaňovacím období o podíl na ztrátě.
NahoruDaňové řešení podnikání se ztrátou
Tichý společník se podílí na ztrátě z podnikání do výše svého vkladu.
Ve zdaňovacím období, kdy podnikatelský subjekt dosáhl ztráty z podnikání, je
vklad tichého společníka snížen o jeho podíl na ztrátě. Ve zdaňovacím období,
kdy je dosaženo zisku z podnikání, je z podílu na zisku připadající na tichého
společníka nejdříve doplněn vklad tichého společníka do původní výše a teprve
zbývající část podílu na zisku může být vyplacena tichému společníkovi. Z § 8 odst. 1 písm. b)
ZDP (platí pro fyzické osoby) a z § 19 odst. 1 písm. k) ZDP (platí
pro právnické osoby) pak vyplývá, že je-li podíl na zisku tichého společníka
použit na doplnění vkladu sníženého o podíly na ztrátách do jeho původní výše,
nepodléhá zdanění daní z příjmů. Zdanění podléhá pouze vyplácený podíl
na zisku po doplnění vkladu, a to srážkovou daní, jak bylo již uvedeno v
předchozím.
Fyzická osoba na základě smlouvy o tichém společenství vložila v
roce 2006 peněžitý vklad do společnosti s r.o. ve výši 300 000 Kč, přičemž
dohodnutý rozsah účasti tichého společníka na zisku a na ztrátě činí dle
uzavřené písemné smlouvy o tichém společenství 20 %. Společnost dosáhla v roce
2006 ztrátu z podnikání ve výši 500 000 Kč, takže podíl tichého…